دادرسی فوری (دستور موقت ) - تامین برای صدور دستور موقت -

دادرسی فوری (دستور موقت ) - تامین برای صدور دستور موقت - تامین برای رفع اثر از دستور موقت - استرداد تامین در مورد صدور دستور موقت یا رفع اثرازآن

4,636 مشاهده
زمان مطالعه : 1:13
آراء و نظریات

نظریه مشورتی اداره حقوقی وزارت دادگستری

276 شماره 40 دادگستری صفحه 310

دادگاهی برای صدور دستور موقت مطابق ماده 781 قانون آئین دادرسی مدنی از خوهان برای جبران خسارت احتمالی طرف تامین اخذ نموده است خوانده نیز با استفاده از ماده 783 همان قانون تامین معرفی نموده نتیجتا" دادگاه از دستور موقت رفع اثر مینماید0آیا پس از رفع اثر از دستور موقت ، تامین خواهان ، قبل از رسیدگی بماهیت امر قابل استرداد است یا باید منتظر نتیجه رسیدگی بماهیت دعوی باشد و در اینمورد مقررات مربوط بتامین در مواد225 ببعد قانون آئین دادرسی مدنی قابل اجراست یا خیر؟ و اگر نسبت بماهیت امردرموعد مقرر دادخواستی تقدیم نشده باشدو بترتیبی که فوقا" اشاره شد از دستوررفع اثرگردد دراینصورت تکلیف تامین طرفین چگونه خواهدبود؟
با توجه بمواد225و785 قانون آئین دادرسی مدنی که در ذیل درج میگردد:
ماده 225 مدعی متیواند قبل از تقدیم دادخواست یاضمن دادخواست راجع باصل دعوی در موارد زیر از دادگاه درخواست تامین خواسته نماید و دادگاه مکلف بقبول آنست :
1 دعوی مستند بسند رسمی باشد.
2 خواسته در معرض تضییع یا تفریط باشد.
3 مدعی خسارتی را که ممکن است بر طرف وارد آیدنقدا" بصندوق دادگاه بپردازد.تعیین میزان خسارت بنظر دادگاهی است که درخواست تامین را پذیرفته است .در صورتیکه قرار تامین اجراء شده و مدعی در اصل دعوی بموجب حکم قطعی محکوم به بییحقی شده وجه تودیع شده بابت خسارت تامین بمحکوم له پرداخته میشود.
4 در سایر مواردکه بموجب قانون مخصوص ، دادگاه مکلف به قبول درخواست تامین باشد.
ماده 78 در صورتیکه مطابق ماده 780 اقامه دعوی نشود و یا در صورت اقامه دعوی مدعی محکوم به بیحقی شود درخواست کننده بجبران خساراتی که برای اجرای دستور موقت بطرف وارد شده و تادیه خساراتیکه طرف برای دادن ضامن و وثیقه و غیره جهت جلوگیری از اجرای موقت متحمل شده محکوم خواهد شد.
در مورد سشئوال فوق کمیسیون مشورتی آئین دادرسی مدنی اداره حقوقی در جلسه مورخ 13/9/1344 چنین اظهارنظر کرده است :
با توجه بماده 785 قانون آئین دادرسی مدنی استرداد تامین معرفی شده از طرف خواهان برای صدور دستور فوری بعدازرفع اثر از دستور موقت موردی ندارد زیرا با صدور دستور موقت واجرای آن ممکن است خساراتی به طرف وارد شود که در صورت اقامه دعوی و صدور حکم به بیحقی مدعی خواهنده میتواند جبران خساراتی را که از اجرای دستور موقت باو وارد شده و تادیه خساراتی که برای دادن ضامن یا وثیقه و غیره برای رفع اثر از دستورفوری متحمل شده از خواهان مطالبه نماید و جبران خسارت مدعی علیه با لحاظ مقررات ماده 785 آئین دادرسی قابل انطباق با مورد مذکور در ماده 225 همان قانون که مربوط بتامین خواسته است نمیباشد و در موردیکه بلحاظ عدم تقدیم دادخواست در ماهیت بر طبق ماده 780 از دستور موقت رفع اثر میشود چون طرف حق مطالبه خساراتی را که بسبب اجرای دستور موقت باو وارد شده از محل تامین اخذ شده دارد استرداد تامین مزبور بدون اطلاع و رضایت خوانده مجوزی نخواهد داشت ولی فک تامینی که خوانده برای رفع اثر مرفی کرده بلامانع است .

مرجع :مجموعه نظرهای مشورتی اداره حقوقی وزارت دادگستری درزمینه
مسائل مدنی ضمیمه مجله حقوقی وزارت دادگستری
ازانتشارات دفترتحقیقات ومطالعات وزارت دادگستری
باهمکاری آقایان محمودسلجوقی یداله امینی

113