صرف ربودن طفل و مخفی نمودن وی در زیرلحاف شروع به عمل لواط محسوب نمیگردد،بلکه ربودن طفل بقصدعمل منافی عفت جرم مستقلی است و منطبق باماده 209 قانون مجازات عمومی است
رای شماره 172-11/4/1348
رای اصراری هیئت عمومی دیوان عالی کشور
رای :"دادگاه جنائی مجردربودن طفل ومخفی نمودن وی رادرزیرلحاف از مصادیق ماده 207وماده 20قانون مجازات عمومی دانسته است درصورتی که بر اعمال انتسابی برمتهم به کیفیتی که دادگاه کرده عنوان شروع به بزه لواط به عنف صادق نیست وباتوجه به ماده 209قانون مجازات عمومی که ربودن طفل را به قصدعمل منافی عفت جرم مستقلی شناخته بزه انتسابی به متهم رابرتقدیر ثبوت ازمصادیق ماده مزبورمی باشدعلیهذادادنامه فرجامخواسته به دستور مواد430و463آئین دادرسی کیفری نقض ورسیدگی مجددطبق ماده 8قانون محاکمات جنائی به دادگاه جنائی استان دهم ارجاع می گردد."
* سابقه *
رای اصراری شماره 172-11/4/48هیئت عمومی دیوان عالی کشور
فرجامخواه "غ "- دادسرای استان دهم
فرجامخوانده - دادسرای استان دهم و"غ "
فرجام خواسته - دادنامه شماره 143-9/7/45دادگاه جنائی استان دهم
گردش کار:درتاریخ 27/2/40"ق "به ژاندارمری همایونشهرشکایت نموده که "غ "پسرخواهراوراربوده وبه داخل منزل خودبرده وقصدتجاوزبه او داشته است که چون درداخل منزل طفل دادوفریادکرده وهمسایگان مطلع شده اند موفق نشده هنگامی که خواهراین جانب به داخل منزل غلام رفته اظهارداشته است که طفل وی راندیده است وبراثرجستجوطفل راازداخل اطاق منزل "غ "پیدا می کنند"ب "مادرطفل درژاندارمری اظهارداشته درخانه بودم محمدفرزند عبدالله آمددرخانه وبه من گفت "غ "بچه شمارابرده است درخانه خودش بیاو بچه خودرابیاورمن به خانه "غ "رفتم "غ "گفت پسرت رفت خیابان دراینجا نیست وقسم خوردمن برگشتم رفتم دخترعباس راآوردم دیدم درب منزل خانه "غ " بازاست "م "راصدازدم "غ "بازجواب دادبچه شمااینجانیست شروع به گریه کردم به "غ "گفتم بچه مرادرچاه انداختی دراین ضمن "م "به درب فشاردادواز اطاق بیرون آمدمن ازترس بچه خودرابرداشتم وازخانه بیرون بردم "غ "هم فوراسوارچرخ دورفت پس ازارسال پرونده نزدجانشین بازپرس متهم درمحضر جانشین بازپرس اظهارداشته همان شب درداخل خانه ام رادیورابازکرده بودم عده ای ازبچه هامحله داخل منزل من شدندهرچه خواستم آنهاراخارج کنم نشد رادیوراخاموش کردم وازاطاق خارج شدم بچه هارابیرون کردم درب رابستم آمدم بیرون رفتم منزل به منزل زن دائیم وقتی برگشتم منزل دیدم بچه ای پشت درب منزل گریه می کنددرب رابازکردم مادرش هم آنجابودبچه رابردمادر طفل اظهاراتی راکه درژاندارمری کرده بوددرنزدبازپرس تکرارنمود"م " طفل شش ساله گفته است یک روز"غ "به من گفت بیاتوراسوارچرخ کنم وببرم توی خیابان آنوقت مرابردبه منزل خودش هیچکس درخانه نبودمرازیرلحاف کردوگفت صبرکن من بروم چرخ رادرست کنم وبرگردم دراطاق ودرخانه رابست من داخل اطاق صدازدم حاجیه "ف "که منزلش پهلوی منزل "غ "است صداکردم خبری نشدتااینکه مادرم درخانه آمدومن آمدم بیرون وکاری بامن نکردووقتی داخل اطاق صدامی کردم "غ "می گفت چراصدامی کنی محمدفرزندعبدالله گفته است روز25/2/40ساعت 5 بعدازظهرازسرکاربرگشتم چرخم پنچرشده بود داشتم آن راتعمیرمی کردم دیدم صدای یک بچه ازداخل منزل "غ "بلنداست وداد وفریادمی کندکه تورابه خدامرانجات دهیدمن چوم همسایه "غ "هستم خواستم بروم داخل خانه ترسیدم رفتم به مادربچه گفتم که صدای بچه تورادرمنزل غ شنیده ام ومن می دانم که غ درآن روز"م "راداخل منزل خودبرده بودوچون سابقه دراعمال زشت داردمنظورش انجام عمل بدبابچه بوده .خانم دختر"ع " اظهارات مادرطفل راتائیدنموده علی حاج هاشمی گفته است منزل من نزدیک منزل "غ "است یک روزحدودساعت سه بعدازظهردیدم شلوغ است رفتم دیدم چند نفرمقابل منزل "غ "جمع شده اندومی گفتندکه "غ "،"م "بچه "ب "رابرده است داخل منزل خودشان که باوی عمل لواط انجام دهدمادرش فهمیده و"غ "هم ازسر دیوارفرارکرده ومن موقعی رسیدم که "م "راازخانه "غ "درحالی که ناراحت بود بیرون آورده بودندومی خواستندنزددکترببرندواصولا"غ "دراین موردسابقه داردچون آدم بیکاره ای است بچه های مردم رامنحرف می کندوباآنهاعمل زشت انجام می دهدپدرطفل هم که مقیم کویت بوده شرحی وسیله پست ارسال ودرخواست تعقیب متهم رانموده ومتعاقب آن درمحضرجانشین بازپرس حاضروتقاضای تعقیب متهم رامی نمایدبازپرس به مجرمیت متهم اظهارنظروپرونده امربا تنظیم کیفرخواست وفق مواد20وشق 7ازماده 207قانون جزابه دادگاه جنائی استان دهم ارسال ودادگاه جنائی پس ازانجام تشریفات قانونی باتطبیق عمل انتسابی به متهم باماده استنادی دادسراورعایت تخفیف نامبرده رابه دو سال حبس تادیبی محکوم نموده محکوم علیه فرجامخواهی نموده وپرونده درشعبه هشتم دیوان عالی کشورمطرح وطی رای شماره 4/5227 وبااین استدلال (..... دادنامه فرجام خواسته ازحیث تطبیق عمل انتسابی باقانون مخدوش است زیرا به کیفیتی که درپرونده منعکس است فرجامخواه "م "رافریب داده وبه قصد عمل منافی عفت وی رادرمنزل خودمخفی وحتی درقبال استعلام مادرطفل منکروجود وی درخانه خودشده است بنابراین عمل انتسابی ازمصادیق مواداستنادی نبوده وبرتقدیرثبوت بزه مستقل دیگری محسوب می شود)نقض ورسیدگی مجددبه شعبه دیگردادگاه جنائی استان دهم ارجاع گردیده دادگاه مرجوع الیه نیزپس از انجام تشریفات مقررورسیدگی ودرجلسه سری به اکثریت چنین تشخیص داده است که متهم بابردن طفل به خانه خودومخفی نمودن اودرزیرلحاف شروع به عمل لواط نموده که بعلت موانع خارجی ودادوفریادطفل وسروصدای اطرافیان موفق به انجام عمل لواط منظورنشده است وباتطبیق عمل وی باماده 207وماده 20قانون جزاواعمال تخفیف وی رابه دوسال حبس تادیبی محکوم نموده محکوم علیه ودادسراازحکم صادره فرجامخواهی کرده اندوجناب آقای دادستان کل فرجامخواهی دادسرای استان راقابل طرح تشخیص داده اند.
چون دادنامه فرجامخواسته اصراری بوده پرونده به هیئت عمومی دیوان عالی کشورفرستاده شده است .
هیئت عمومی درتاریخ روزیازدهم تیرماه یکهزاروسیصدوچهل وهشت به ریاست جناب آقای عمادالدین میرمطهری ریاست کل دیوان عالی کشوروباحضور جناب آقای عبدالحسین علی آبادی دادستان کل کشوروجنابان آقایان روساو مستشاران شعب دیوان عالی کشورتشکیل گردید.
وپس ازطرح وبررسی اوراق پرونده وقرائت گزارش مربوط وکسب نظریه جناب آقای دادستان کل مبنی برقابل نقض بودن رای فرجامخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهند:
11
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 172
تاریخ تصویب : 1348/04/11
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
درصورتیکه برخلاف مندرجات رای ،محتویات پرونده افاده ارتکاب بزه از طرف متهم راننماید،ازموجبات فسخ رای محکومیت متهم به قتل خواهدبود درصورتی می توان شخصی را به عنوان معاون جرم مورد تعقیب ومجازات قراردادکه وقوع بزهی که به آن مباشرجرم نسبت داده شده محقق ومسلم باشد
