ادعای صوری بودن معامله موجه نبوده لذابااحرازعدم صحت دعوی خواهان رای به ابطال عملیات اجرائی صادرمی شود
کلاسه پرونده : 2/137435/7203
شماره دادنامه : 311و310/25
تاریخ رسیدگی : 24/6/1372
فرجامخواه : آقای (الف )باوکالت آقای (ب )
فرجامخوانده : آقای (ج )باوکالت (ه)
فرجامخواسته : دادنامه شماره 711878صادره ازشعبه 3دادگاه حقوقی یک ...
مرجع رسیدگی : شعبه 25دیوان عالی کشور
هیئت شعبه : آقایان ...
خلاصه جریان پرونده : درتاریخ 25/9/68 آقای (ه)به وکالت آقای (ج ) به طرفیت آقای (د)و(الف )دادخواستی به خواسته اعتراض ثالث اجرایی نسبت به توقیف پلاک 984بخش 2...دررابطه بااجراییه 10/1/68 مربوط به حکم صادره ازشعبه 17دادگاه کیفری 2درپرونده کلاسه 75/14/68به دادگاه کیفری 2...تقدیم وبه استنادقولنامه 21/2/65وتصویرچکهای مورخ ... و...و 32 فقره رسید وجه و تصویر قسمتی از یک صفحه از یک شماره روزنامه ...تقاضای توقیف عملیات اجرایی واتخاذتصمیم لازم نموده است . شعبه 18 دادگاه کیفری 2... بااشاره به اینکه معترض مدعی مالکیت توقیف شده و رسیدگی به دعوی ازخصائص حقوقی است به اعتبار صلاحیت دادگاه حقوقی یک ، قرارعدم صلاحیت صادرکرده است .
شعبه 2 دادگاه حقوقی یک ...قرار رجوع به پرونده اجرایی واستعلام ازبانک راجع به پرداخت وجه 2برگ چک مورداستنادوملاحظه اصول مستندات راصادرنموده است .
(معلوم شده است که شخصی بنام (س )چکهای 22/2/65و 30/5/65رادروجه آقای (د)باقیدعبارت (بابت فروش منزل قولنامه 21/2/65...) صادر کرده وآقای (د)چک اول راوصول وچک بعدی راظهرنویسی نموده است .) درتاریخ 11/10/68به وقت مقرردادگاه پس ازاستماع اظهارات وکیل خواهان وملاحظه پرونده اجرایی چنین انشاءنظریه کرده است :
(...انتقال موردادعاباسندعادی انجام یافته وباتوجه به مدافعات آقای (الف )وباتوجه به مواد 47و48 قانون ثبت سندمزبورقابل پذیرش دردادگاه نیست نظرباینکه ضمن نوشته عادی فوق الذکر...قیدشده :(حق فسخ این معامله مبلغ پنجاه هزارتومان درتعهدوعهده طرفین متعاملین است ...باتوجه به ماده 399 قانون مدنی ...وبا توجه به ماده 401 قانون مزبورهم شرط باطل است وهم مبیع ...موجبی برای توقیف وابطال عملیات اجرایی به نظرنمی رسدنظردادگاه ...به رددعوی می باشد..) وپرونده رابااعتراضنامه واصله به دیوان عالی کشورارسال داشته که دادنامه شماره 69/348 به این شرح ازاین شعبه صادرگردیده است :
برنظریه دادگاه اشکالات ذیل وارداست :
1.اخطاریه آقای (د)...بارعایت مقررات ابلاغ نشده که موردتوجه قرار نگرفته مضافا"...نامبرده درجلسه رسیدگی حاضرنبوده کتبا"نیزدفاعی نکرده است ودراین رابطه ماده 171قانون آیین دادرسی مدنی عمل نشده است .
2.خواسته مذکوردردادخواست توقیف عملیات اجرائی می باشد وابطال عملیات اجرایی که درجلسه دادرسی وسیله وکیل خواهان تقاضاشده چنانچه درحدودماده 117 قانون یادشده تشخیص شودمی بایست به خوانده غایب نیزابلاغ گرددکه به این ترتیب عمل نشده است .
3.باعنایت به اینکه دراین دعوی الزام به تنظیم سندرسمی انتقال مطرح نبوده ومستنددعوی ...عادی می باشدکه وفق مقررات مواد47و48 قانون ثبت قابل پذیرش درمحاکم نیست تصمیم دادگاه دراین حدمی باید باشدو وروددرچگونگی سندعادی مزبورباخواسته دعوی انطباق ندارد علی هذاپرونده جهت اقدام قانونی اعاده می شود ومتذکر می گرددکه خواهان به شرح لوایح تقدیمی دراین مرحله مدعی شده دادخواست الزام به تنظیم سندنیزاخیرا"تسلیم نموده که درشعبه 3 حقوقی یک ... به کلاسه 271753/12/18/1م ثبت گردیده که بایدموردتوجه قرارگیرد.
متعاقبا"دادگاه پرونده موجوددرشعبه 3 رامطالبه وملاحظه وبااشاره به ارتباط ولزوم رسیدگی واخذاتخاذتصمیم دراین باب راخواستارشده است که این پرونده نیزبه شعبه سوم ارجاع گردیده است .
واماجریان پرونده شعبه سوم چنین است که درتاریخ 6/1/69 آقای (ج ) به طرفیت آقای (د)دادخواستی الزام به انتقال رسمی 240 مترمربع خانه پلاک ثبتی ...مقوم به مبلغ 000/500 ریال ودستورموقت برمنع انتقال وبه استنادسندعادی 21/2/65وسندمالکیت وچکهای صادره و 42 برگ قبض اقساطی پرداخت شده وگواهی بانک وقبوض آب وبرق وفیش تلفن واجاره نامه تقاضای رسیدگی نموده است (بعدا"خواهان درپاسخ اخطاریه اعلام داشته است که بهای خواسته طبق قولنامه 000/800/8 ریال است وبه همین ماخذتمبرابطال شده است .)
دادگاه وضعیت ثبتی رااستعلام ومقررداشته است به خواهان اخطارشود دررابطه بادرخواست صدوردستورموقت 10% بهای خواسته راتودیع نماید (بعدهاپس ازتوامی رسیدگی دوپرونده دادگاه درخواست صدوردستورموقت رابااشاره به تودیع نشدن وجه ومنتفی شدن موضوع دستورموقت با تنظیم سندانتقال ردنموده است .) شعبه سوم دادگاه درتاریخ 17/2/70 به وقت مقررهردوپرونده راتحت نظرقرارداده است .آقای (الف )اظهار داشته است این معامله صوری است وامضای آقای (د)درزیررسیدهاجعلی است .فتوکپی چک 200 هزارتومانی ،فاقدامضاءاست وطلب من بر مبنای چک بانک سپه که آقای (د)صادرکرده است می باشد.تقاضای رددعوی را دارم .وکیل خواهان اظهارداشته است رسیدهاارتباطی به آقای (الف ) نداردوآقای (د)است که احیانا"حق چنین ادعایی دارد.
دادگاه قراررجوع پرونده 18/19/69 شعبه 7 دادگاه حقوقی دورا صادر نموده ودرتاریخ 29/2/70 پرونده راملاحظه وقید نموده است که (آقای (ش ) به طرفیت آقای (ک ) به خواسته الزام به تخلیه خانه پلاک ..اقامه دعوی نموده ودادنامه 69/350 به واردبودن دادخواهی صادروبه موجب دادنامه 69/279 شعبه چهاردادگاه حقوقی یک ...تاییدشده است وآقای (ج ) دادخواست اعتراض ثالث تقدیم داشته که درجریان رسیدگی است .) دادگاه دررابطه باادعای آقای (الف )به اینکه عبارت خانه وقولنامه 21/2/65 وپلاک ...بعدا"به چکهااضافه گردیده قرارملاحظه اصول چکها راصادرنموده است .آقای (ب )به وکالت ازآقای (الف )واردشده است ولایحه مفصلی ارسال ودعوی اخیرراصوری ونتیجه مواضعه قلمدادنموده است . دادگاه درتاریخ 7/12/60 اصول چکهاراکه بوسیله نماینده بانک ملی ارائه شده ملاحظه نموده وآقای (ب )پس ازدیدن چکهااظهارداشته به نظر می رسدکه درچک یکصدهزارتومانی جملاتی که بابت فروش منزل قولنامه 21/2/65نوشته شده چندان انطباق وهماهنگی باخط وشیوه نگارش سایر مطالب نوشته شده درچک نداردوهمچنین در موردچک دیگربه همان نحو اقدام شده که چون موکل اینجانب قبلا"ادعای الحاق مراتب مذکوربه متن چک کرداینجانب نیزآنچه وسیله موکل گفته شده مجددا"عنوان می کنم . سپس دادگاه بااخذاجازه رسیدگی فوری درتاریخ 16/2/71 به وقت فوق العاده پایان دادرسی رااعلام وچنین اتخاذتصمیم کرده است :
(1.نظریه دادگاه :اولا"درمورددادخواست آقای (ج )به طرفیت آقای (د) دایربه الزام به انتقال رسمی 6دانگ یکباب خانه ساخته شده به مساحت 240 مترمربع ...وبه استنادفتوکپی قولنامه عادی مورخ 11/2/60 و رونوشت چک ...و 42 فقره رسید عادی وقبوض پرداخت وجه به شرکت مخابرات وآب وبرق به این توضیح که اعلام داشته خانه مزبور... از خوانده خریداری که موردمعامله به تصرف وی داده شده وکلیه اسنادو مدارک ازخوانده دریافت وثمن معامله راطی دوفقره چکهای ...جمعا" به مبلغ 5500000 ریال وبقیه رابشرح 42 فقره رسیداقساطی پرداخته ونسبت به اتمام ساختمان واخذانشعاب آب وبرق وخریداری فیش شخصا" اقدام وآن رابه توسط دامادش آقای (س )اجاره داده است واز تاریخ معامله ...متصرف ومنحصرا"مبلغ 125000 تومان بابت باقیمانده ثمن معامله بدهکاراست که حاضربه تودیع می باشد...که باعنایت به اینکه خوانده باابلاغ قانونی وقت وتجدید جلسات مکرر حاضرنشده ولایحه ای ارسال نداشته وهیچ گونه ایرادودفاع وتکذیب به عمل نیاورده .... عقیده برصدورحکم به الزام آقای (د)به انتقال رسمی خانه موردمعامله بامشخصات مندرج درقولنامه مستنددعوی رادارم .
2.رای دادگاه درخصوص دادخواست آقای (ه) به وکالت ازآقای (ج )به طرفیت آقایان (د)و(الف )به خواسته اعتراض ثالث اجرایی نسبت به توقیف پلاک ...دررابطه بااجرائیه 1/1/68 و تغییر آن به تقاضای ابطال عملیات اجرایی درجلسه دادرسی که ...به لحاظ ارتباط باپرونده الزام به انتقال رسمی به این دادگاه ارجاع گردیده که با عنایت به دلایل مندرج درنظریه مربوط به الزام به انتقال رسمی و اینکه از ناحیه آقای (د)هیچ گونه ایرادودفاعی به عمل نیامده وعمده اعتراض آقای (الف )ووکیل وی این است که وقوع معامله بین آقایان (ج )و(د)درمورد خانه صوری بوده است وامضای آن جعلی است که باتوجه به اینکه تاریخ قولنامه 21/2/65 وبابت قسمتی ازثمن معامله دوفقره چکهای شماره .. به مبلغ 4500000 ریال به تاریخ 23/2/65یعنی یک روزپس از تاریخ قولنامه ودروجه آقای (د)بابت فروش منزل قولنامه 21/2/65صادرودر تاریخ 24/2/65یعنی 2 روزپس ازتاریخ چک توسط شخص آقای (د)پرداخت گردیدوچک دیگربه شماره ...به مبلغ 1000000 ریال وبه تاریخ 30/5/65 باظهرنویسی آقای (د)به آقای (گ )پرداخت گردیدکه باتوجه به اینکه اصول چکهاازتاریخ پرداخت وجه دربایگانی بانک ملی بوده واصول چکها درجلسه 7/12/70 موردملاحظه دادگاه قرارگرفته وفتوکپی هردوطرف آنها نیزتوسط بانک تهیه وبه پرونده تسلیم شده ادعای صوری بودن معامله موجه نبوده لذابااحرازصحت دعوی خواهان آقای (ج )رای برابطال عملیات اجرایی پرونده کلاسه 1/10/68 اجرایی مربوط به پرونده 14/75/68شعبه 17 دادگاه کیفری 2 شیرازمستندا" به ماده 147 قانون اجرای احکام مدنی صادرواعلام می دارد.)
متعاقبا"درتاریخ 1/6/71 باقیداینکه نسبت به نظریه اعتراضنامه واصل نشده است براساس نظریه متخذه انشاءرای شده است که منتهی به تجدید نظرخواهی گردیده است .
اعتراض این است که عدم حضور ودفاع آقای (د) واقدامات آقای (ج ) گویای تبانی ومواضعه آنان برای تضییع حقوقی موکل نیست ؟آقای (د) به کشورآلمان فرارکرده است کسان وبستگان اوهم بیکارننشسته اندو به طرق مختلف مانع رسیدن مردم به مطالباتی که ازاودارندمی شوند اعتراضنامه عینا"هنگام شورقرائت می گردد.
هیئت شعبه درتاریخ بالاتشکیل گردیدوپس ازقرائت گزارش آقای ..عضو ممیزواوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهند:
((بسمه تعالی .اولا"نظربه اینکه تجدیدنظرخواه دردعوی الزام به تنظیم سندانتقال که دادنامه برمحکومیت آقای (د)صادرگردیده دخالت نداشته است تجدیدنظرخواهی وی قابل پذیرش نبوده ردمی شود.ثانیا"درموردپرونده دیگربا التفات به مجموع محتویات پرونده وجهات ودلایل مذکور در دادنامه راجع به آن وباعنایت به ذیل ماده 147 قانون اجرای احکام ایرادات واعتراضات تجدیدنظرخواه به نحوی نیست که مالا"نقض دادنامه راایجاب کند.برتشریفات رسیدگی هم اشکالی به نظرنمی رسدعلی هذاو من حیث نتیجه دادنامه موردتقاضای تجدیدنظردراین قسمت ونسبت به مشارالیه ابرام می شود.))
مرجع :
کتاب آرای دیوان عالی کشور درامورحقوقی ، جلددوم
تالیف ، یداله بازگیر، کارشناس قضائی وزارت دادگستری
انتشارات ققنوس ، چاپ اول ، چاپ سحاب ، 1377
81
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 311
تاریخ تصویب : 1372/06/24
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
اگربعداز معامله ظاهرشودکه مبیع معیوب بوده مشتری بعداز علم به عیب (فورا ) حق فسخ معامله راخواهد داشت توالی عرفی ایجاب و قبول ازشرایط صحت عقداست
